在司法程序中，被主张的商标达到驰名状态，在中国境内广为知晓，具有较高声誉，是认定其为驰名商标的基本条件和要求。

商标法中规定了商标驰名的标准和要素，在司法认定中，除审查权利人商标是否符合商标法规定的各项指标外，还要综合考虑以下因素：

1、商标使用、宣传情况

一般权利人要提供商标使用、宣传以及商品销售、市场占有等统计数据，该证据是证明商标知名度和影响力的直接证据。该相关统计数据、广告合同等宣传证明须直接针对涉案商标。涉及财务数据的要求提供原始凭证，及权威中介机构的审计报告；对市场占有率等其他数据，要提供权威部门、行业协会提供的证明予以参考。对商标宣传工作的证明方面，从推介产品和宣传商标的目的出发，不限于商标宣传媒介和方式，除电视、报纸、杂志等传统媒介，还考虑网络等电子媒介，以及通过产品交易会、展览会、社会公益活动等所作的宣传；在宣传范围和效果上，要求覆盖境内大部分区域，且是省级以上有一定影响力媒体，以证明商标在中国境内的知名度。对于广告合同证据，还要求提供合同实际履行或广告实际发布的相关证据。同时，还根据商品本身的特点和要求确定不同的审查标准，如主张驰名商标所使用的商品为处方药，因国家明确限制对此类商品进行广告宣传，故对于商标广告宣传因素的审查标准应当降低。

2、商标价值

考察商标评估价值因素时，须对评估机构的资质、评估程序、基准时间、评估报告等进行审查、质证和确认，避免将公司的广告投入计算为商标价值。

3、商标声誉

主要可以从以下正反两方面进行考察：一是有关部门、行业协会及社会公众等队商标的奖励、表彰、授予荣誉等积极评价的纪录。二是、商标是否存在声誉不良、社会形象不佳等否定性评价的记录。主要审查企业是否存在因产品质量或其他违法经营被行政查处，有无拒绝履行生效裁判或逃避债务等情况。

4、商标被仿冒的纪录和程度

商标知名度越高，被仿冒的可能性和概率越大。包括商标被对此仿冒的证据，权利人通过行政、司法途径维权并获得支持的证据。

5、公众知晓度的调查

可以参考一些社会调查机构通过消费者调查、民事测验等方式对不同层次、地域的相关公众抽样调查所得的结论。

6、商标知名和注册时间

商标驰名事实的时间和期间应确定为侵权行为发生前到侵权行为发生时的一段期间内，对于非在此期间驰名，如在起诉前才驰名的商标一般不予认定。

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徐玮康 盈科（上海）律师事务所 合伙人

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