【案情简介】

　　2012年1月，小张与一家从事软件开发的公司签订了三年期的劳动合同，并约定试用期为六个月，试用期工资为1.5万元。小张工作三个月后，公司领导 和小张谈话，提出他开发的软件客户不满意，小张不符合公司的录用条件，公司决定与小张解除劳动合同。小张认为公司解除劳动合同没有依据，是违法解除劳动合同。小张向劳动争议仲裁委员会提出申请，要求软件公司支付违法解除劳动合同的赔偿金1.5万元。同年6月，仲裁机关经过审理，认为软件公司没有提供证据证 明小张在试用期内不符合录用条件，解除劳动合同的决定是违反法律规定的，因此裁决软件公司支付小张被违法解除劳动合同赔偿金1.5万元。裁决作出后，软件 公司没有提出异议。

　　小张在离开软件公司后，没有找到合适的工作，在拿到裁决后的15天内向法院提起诉讼，要求软件公司继续履行劳动合同。

　　法院审理认为，小张在仲裁申请时要求解除劳动合同并获得赔偿金，已表明其无意再继续履行劳动合同。在法院审理期间，其要求继续履行劳动合同，明显与其仲裁申请相违背，因此法院对其请求不予支持。

　　【律师评析】

　　劳动者的选择权只能行使一次

　　根据劳动合同法第四十八条规定，用人单位违法解除或终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同，用人单位应当向劳动者支付赔偿金。因此，劳动者在选择了其中一项主张后，在今后的司法程序中不能随意变更。劳动者在面对用人单位违法解除劳动合同情形时，应慎重选择是继续履行合同还是追索赔偿金。像小张这样在仲裁和法院作出不同选择权的情况，在法院审理中是不会得到支持的。

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徐玮康 盈科（上海）律师事务所 合伙人

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