若施工单位已违约停工，说明其继续履约愿望并不强烈，甚至可以说并不打算继续履行合同。由于施工单位已经完成一定的工程量，如已有双方认可、签字的文件，可依双方确认处理完成工程量即可，建设方可委托新的施工单位继续施工。但施工合同纠纷处理起来常常很麻烦，比如工程量须审计，施工方拒不移交工地，建设方并不能强行清场，涉及司法介入问题。

所以不论是通过仲裁还是诉讼途径，建设方均可以向司法机关提供担保，并由司法机关委托已完成工程量鉴定；尔后由建设方向司法机关提交先予执行申请，送达执行裁定后，施工方应及时退场让出现场，如拒不履行，人民法院可以采取强制执行措施。但应当对施工方的机械、设备经清点后，予以公证，交由第三方妥为保管。

在此基础上，建设方即可委托新的施工单位进行施工，使得各方权益得到妥善保护。

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徐玮康 盈科（上海）律师事务所 合伙人

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