公司在成立前要经过设立阶段，在此过程中公司虽未成立，但其需要对外进行一些必需的民事活动，以为成立公司创造条件和做好准备。这些活动均由公司的发起人来完成。但是发起人除了具有设立中公司机关这一身份外，还具有个人身份，其在公司设立阶段对外签订的合同有的是为了设立公司即为了公司利益，有的则可能是为了实现个人利益。这些合同如何区分，是由公司还是发起人个人来承担合同责任呢？

一般来说存在两种情况。其一，发起人为设立公司以自己名义订立合同，原则上应当由发起人承担合同责任。如果公司成立后确认了该合同，或者公司已经实际成为了合同的主体，而且合同相对人也同意由公司承担责任的，则可以认定由公司承担相应合同责任。其二，发起人在公司设立阶段以设立中的公司的名义订立合同的，原则上由成立后的公司承担合同责任。但若公司有证据证明发起人是为了自己利益而签订该合同，且合同相对人对此明知的，则成立后的公司不承担合同责任，此时合同责任仍然由发起人自行承担。

在司法实践的通常情况下，提出公司法人人格否认诉求主张的当事人有责任证明自己的债权收到损害，并就公司股东具有滥用公司法人独立地位和有限责任的行为，或其主管故意提供初步证据。比如初步证明公司股东有出资不实或虚假，公司财产、业务及人事混同，或公司与股东之间存在大量的交易行为等。而进一步的证明责任则转至公司股东。当债权人的证明责任完成后，若公司及股东不能提出相反证据证明股东不存在违反《公司法》第20条的情况，则有可能导致公司的法人人格被否认。

对一人公司而言，适用法人人格否认在《公司法》中有特殊规定，即举证责任由一人公司股东承担。即一人有限公司股东不能证明公司的财产独立于股东自己财产的，应当对公司的债务承担连带责任。作出这样的规定是因为考虑到一人公司的股东意志在相当程度上决定了一人公司的意志，更容易发生财产和业务混同的情况，因此更加减轻了债权人的举证责任。

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徐玮康 盈科（上海）律师事务所 合伙人

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